Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что должно быть в NDA: советы для передающей стороны». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Во-первых, как поясняет Ирина Ахмедова, чтобы важная для компании информация попала, например, под закон о коммерческой тайне, юрлицо должно ввести определенный режим внутри своей организации: «Руководителю компании нужно принять положение о коммерческой тайне, определить уровни доступа к информации, установить меры защиты, способы передачи информации и прочее», — поясняет Ахмедова.
Как правило, NDA заключается по инициативе компании, которая передает другой стороне по сделке или переговорам важную для нее информацию. Как поясняет Ирина Ахмедова, руководитель практики интеллектуальной собственности и персональных данных юридической фирмы «Клифф», в западных странах NDA подписывается при заключении практически всех соглашений между компаниями или физлицами. В России культура подписания NDA не так развита, но встретить такое соглашение тоже можно. Как поясняет Ахмедова, есть четыре основных причины заключить NDA:
-
Сохранить в тайне финансовые условия контракта. По словам Ахмедовой, чаще всего NDA заключается при подписании договоров, когда обе стороны хотят сохранить сумму контракта в секрете. «Речь идет о договорах, где прописывается сумма сделки на покупку чего-либо, стоимость оказываемых услуг, предоставленные скидки. Это нужно, чтобы компания могла свободно формировать ценовые отношения с контрагентами или партнерами. Представим себе ситуацию: вы оказываете одну и ту же услугу одной компании за ₽100 тыс., а другой — за ₽130 тыс. И имеете право на это. Но вот ваш клиент, для которого услуга стоит дороже, узнает, что, оказывается, у вас можно попросить скидку. Ситуация для вашего бизнеса не самая приятная. NDA обяжет ваших клиентов молчать о стоимости услуг», — объясняет юрист.
-
Скрыть нежелательную для разглашения информацию. Соглашение о неразглашении компания может подписать с аудиторами, консультантами или сторонними юристами, которые получают доступ к «чувствительной» информации. «Бывают случаи, когда компания специально приглашает юристов, чтобы они привели деятельность юрлица в соответствие с законодательством. В ходе этой работы юристы получают доступ к допущенным ранее нарушениям компании. Чтобы эти сведения не разошлись дальше специалистов, подписывается NDA», — поясняет Ирина Ахмедова. Также NDA заключаются для защиты информации, которую компания желает сохранить в тайне в конкретный момент времени, например, сведения о маркетинговом плане, о готовящейся реорганизации, слиянии и поглощении, крупных планируемых сделках.
-
Защитить интеллектуальную деятельность. Речь идет о случаях, когда компания или физлицо представляет инвесторам информацию об изобретении, которое еще не защищено патентом. А также о случаях, когда интеллектуальную собственность в принципе невозможно защитить патентом или механизмами авторского права. Например, когда идут переговоры о заключении договоров в киноиндустрии и авторы делятся идеями сценарных ходов.
-
Предотвратить утечку информации через сотрудников. NDA может быть документом трудового права. Работодатель может обязать сотрудника не разглашать коммерческую (да и вообще любую) информацию, полученную в ходе работы.
Что обязательно нужно указать в NDA для сотрудников
В NDA для сотрудников обязательно должны быть полные сведения о сторонах соглашения — наименование компании, должность конкретного сотрудника, должность человека, который подписывает договор о конфиденциальности данных от лица работодателя.
Конечно, в документе должен быть полный перечень информации, разглашение которой не допускается, например:
-
внутренние базы соискателей (кадровый резерв);
-
личные дела сотрудников;
-
производственные возможности бизнеса (например, возможность производить до 1 500 резинотехнических настилов для железнодорожных переездов в месяц в определенных условиях и по определенной технологии);
-
перспективные планы развития;
-
расшифровка бизнес-модели;
-
результаты испытаний продукции;
-
контактные данные и иные сведения о клиентах;
-
информация о дебиторской и кредиторской задолженности бизнеса;
-
методы сбора информации о конкурентах;
-
информация о каналах продвижения — речь не идет о ТВ-рекламе, которую увидит каждый (например, о нативных публикациях у блогеров, которые работодатель заинтересован подать просто как отзыв о товаре, а не как рекламную интеграцию);
-
особенности организации бизнес-процессов;
-
заработная плата сотрудников за исключением самого человека, подписывающего NDA.
Как привлечь к ответственности контрагента за разглашение конфиденциальной информации?
В договоре о неразглашении следует предусмотреть компенсацию убытков в случае нарушения и возможность взыскания как в досудебном, так и в судебном порядке. Штрафы должны быть адекватными, соразмерными, иначе в суде могут отказать.
Для взыскания компенсации потребуется доказать, что владелец NDA получил убытки:
-
зафиксировать факт разглашения данных;
-
установить нарушителя;
-
определить размер убытков.
В каких случаях требуется NDA
Чаще всего инициатором заключения такого договора выступает фирма, которая передает важные сведения бизнес-партнеру. В связи с этим подписание договора часто происходит во время встреч, переговоров и заключения сделок. В IT-индустрии такие соглашения встречаются повсеместно, поскольку чтобы удерживать свои позиции компания должна постоянно совершенствовать продукт. Новинки держаться в тайне, чтобы конкуренты не перехватили инициативу.
Потребность в Non Disclosure Agreement возникает при поиске новых сотрудников, партнеров по деловым взаимоотношениям и бизнесу, а также консультантов. Чтобы добиться ясности и четкости руководителям компании следует с самого начала обозначить то, какую информацию они будут относить к категории конфиденциальной, коммерческой тайны.
Перед тем, как заключить договор о неразглашении, следует составить перечень сведений, которые компания считает конфиденциальными. Практика доказывает, что нередко формулировки являются достаточно размытыми. Это приводит к сложностям в суде, когда требуется привлечь к ответственности сторону, которая допустила разглашение.
В ряде случаев работодатель может требовать от сотрудника права на все его изобретения. Так что перед подписанием, каждый сотрудник должен внимательно ознакомиться с документом. Важно помнить, что форма NDA — это по сути документ о неразглашении сведений, относящихся к категории ограниченного использования. Варианты выполнения документа:
NDA, или Соглашение о неразглашении конфиденциальной информации в жизни коммерческой компании
Утечка информации может нанести бизнесу серьезные убытки, поэтому коммерческие компании принимают все возможные меры для ее предотвращения, в том числе, заключают со своими контрагентами и работниками, а также собственниками бизнеса соглашения о неразглашении. Поговорим о том, как сделать NDA действительно работающим инструментом.
Что такое NDA и какова его правовая природа
NDA (англ. non-disclosure agreement) – это соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, которое заключается компанией с теми, кому компания передает существенную для бизнеса информацию в целях недопущения ее последующего разглашения.
При разработке NDA и внедрении практики его заключения в деловую жизнь компании, в первую очередь, нужно ответить на вопрос о том, через какие источники может утечь информация.
Ответ очевиден: коммерчески интересную информацию могут разгласить те, кто имеет к ней доступ и хочет на ней нажиться либо с ее помощью навредить компании. Это обиженные или недооцененные сотрудники, недобросовестные контрагенты и собственники бизнеса, которые, к примеру, когда-то учредили совместную фирму, а после по каким-либо причинам фактически отошли от дел в ней и занимаются другими проектами, особенно если эти другие проекты реализуются на том же рынке.
Когда речь идет об участниках (акционерах) коммерческих компаний, NDA регулируется корпоративным правом.
Согласно п. 1 ст. 65.1 Гражданского кодекса РФ участники корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией.
Согласно п. 5 ст. 50 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 12 ст. 91 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» информация предоставляется после подписания между обществом и участником (акционером) договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности).
Договор заключается по принятой в обществе форме, при этом в случае акционерных обществ отдельно выделено требование о том, что условия договора должны размещаться на сайте в сети Интернет и быть одинаковыми для всех акционеров.
Соглашение с работниками подчиняется нормам трудового законодательства. Согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ в трудовом договоре может предусматриваться условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и т.д.), при этом данное условие не может ухудшать положение работника по сравнению с трудовым законодательством (также ст. 9 Трудового кодекса РФ).
Что касается контрагентов, то есть лиц, с которыми компания работает на основании гражданско-правовых договоров, будь то физическое или юридическое лицо, то очевидно, что заключенное с ними NDA является гражданско-правовым договором.
В силу того, что в качестве отдельного вида обязательства в части 2 Гражданского кодекса РФ соглашение о неразглашении не поименовано, к нему применяются общие нормы о договоре: согласно ч. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Как работает NDA в российской правовой действительности
По российскому законодательству NDA вне зависимости от того, кто является его стороной (учредитель (акционер, участник), работник или контрагент), будет в полной мере работать только при соблюдении всех предусмотренных законодательством формальностей.
Согласно пп. 7 п. 3 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации — обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.
В силу ч. 4 ст. 9 Закона N 149-ФЗ условия отнесения информации к сведениям, составляющим тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение устанавливаются федеральными законами.
Режим конфиденциальности информации, позволяющей получать коммерческую выгоду и сохранять стабильное положение на рынке, регулируется Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».
В силу п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ к коммерческой тайне могут быть отнесены любые сведения, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании. Исключения из данного правила установлены в ст. 5 Закона, определяющей перечень информации, которая не может быть отнесена к коммерческой тайне, но из этой информации особой выгоды в действительности не извлечёшь.
Для того, чтобы установить режим коммерческой тайны, необходимо выполнить требования ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне:
1) определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну;
2) установить порядок обращения с составляющей тайну информацией и контроль за его соблюдением, то есть ограничить доступ к коммерческой тайне;
3) вести учет лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, а также лиц, которым она была предоставлена (когда речь идет о государственных и муниципальных органах) или передана (применительно к контрагентам);
4) внести в трудовые договоры с работниками в договоры с контрагентами условия, регулирующие использование коммерческой тайны;
5) нанести на материальные носители коммерческой тайны (или включить в состав реквизитов документов) гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.
Следует заметить, что по ГОСТ Р 7.0.97-2016 нанести на материальный носитель и включить в реквизиты документа это, по сути, одно и то же: согласно п. 4, п. 5.14 ГОСТ гриф ограничения доступа является реквизитом документа и проставляется в правом верхнем углу первого листа на границе верхнего поля.
Согласно ч. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным исключительно после принятия вышеперечисленных мер, и несоблюдение требований закона влечет за собой отказ судов в удовлетворении требований, связанных с разглашением информации, как было, например, при рассмотрении дел А40-83833/15-15, А33-28905/2016.
Ответственность разглашение информации, отнесенной к коммерческой тайне
Соглашение о конфиденциальности информации в условиях установленного режима коммерческой тайны дает обладателю значимой с коммерческой точки зрения информации действенные правовые инструменты для защиты, особенно для предупреждения нарушений, поскольку предупрежденный о серьезных последствиях человек вряд ли решится попробовать разгласить чужую коммерческую тайну.
Если разгласил сотрудник:
1) Увольнение по пп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях разглашения охраняемой законом тайны, в том числе, коммерческой, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.
Например, решением Прикубанского районного суда г. Краснодар от 16.10.2018 по делу №2-10607/18 была подтверждена правомерность увольнения по статье сотрудника, отправившего отчет за полгода работы компании Тандер (те самые магазины «Магнит») со сведениями о выручке, продажах, себестоимости товара и торговой наценке, бонусах поставщиков и другой финансовой информацией на некорпоративные электронные почты с пометкой «еще доказательства».
Решением Старооскольского городского суда от 20.02.2017 по делу 2-845/2017 отказано в признании незаконным увольнения менеджера, отправившего по электронной почте третьему юридическому лицу информацию об условиях дистрибьюторских отношений с клиентом компании.
И таких примеров масса.
2) Административная ответственность по ст. 13.14 КоАП РФ с назначением штрафа на граждан в размере от пятисот до одной тысячи рублей, а на должностных лиц — от четырех тысяч до пяти тысяч рублей.
Лучшие практики для компаний и сотрудников по использованию NDA
Существует несколько рекомендаций, которым предприятия и сотрудники должны следовать при использовании соглашений о неразглашении. Во-первых, важно убедиться, что соглашения о неразглашении необходимы и соответствуют ситуации. Соглашения о неразглашении следует использовать только тогда, когда существует реальная необходимость защиты конфиденциальной информации, а другие формы защиты, такие как патенты или авторские права, неприменимы.
Во-вторых, соглашения о неразглашении должны быть составлены четко и конкретно, чтобы избежать какой-либо двусмысленности или недопонимания. В соглашении должны быть четко определены конфиденциальная информация, на которую распространяется NDA, срок действия соглашения и последствия нарушения соглашения.
В-третьих, предприятия должны убедиться, что их сотрудники и подрядчики осведомлены о важности NDA и последствиях их нарушения. Это включает в себя обучение правильному обращению с конфиденциальной информацией и проведение проверок биографических данных лиц, которые будут иметь доступ к конфиденциальной информации.
Компании должны регулярно пересматривать и обновлять свои соглашения о неразглашении, чтобы они оставались актуальными и эффективными. Это включает в себя проверку требований конфиденциальности в контрактах со сторонними поставщиками и поставщиками.
Виды NDA и сроки действия
Существует несколько видов NDA, которые выделяются по количеству сторон, заключающих договор:
1) Одностороннее соглашение подразумевает, что только одно лицо обязуется хранить данные в секрете. Например, такой договор подписывается с сотрудниками при устройстве на работу, если существуют секретные данные, доступ к которым предоставляется при выполнении обязанностей.
2) Взаимное соглашение – договор между двумя и более сторонами, каждая из которых обязуется сохранить информацию в тайне. Например, такие документы часто подписываются при слиянии компаний, совместных проектах и коллаборациях.
Срок действия соглашения не ограничен и зависит от конкретной ситуации и условий. Так для работника соглашение может закончиться с увольнением, если иное не прописано в договоре. Чаще всего NDA подписывается на 3, 5 или 10 лет в зависимости от ситуации.
Что нельзя разглашать
В соглашение о неразглашении может прописываться разная информация, которая подлежит защите. Приведем примеры данных, которые можно защитить:
1) Договоры с подрядчиками, в которых указывается конкретная информация о поставках, ценах и т.д.;
2) Стратегия развития компании, стратегия продвижения, бизнес-планы и другая информация по дальнейшему существованию бизнеса;
3) Протоколы совещаний, встреч акционеров и т.д.;
4) Деловая переписка (и бумажная, и электронная). Как правило, письма, которые не подлежат разглашению, имеют внизу соответствующую приписку;
5) Информация о действующем в компании ценообразовании на продукт.
За разглашение пунктов, указанных в NDA, нарушителя ждет ответственность, прописанная в договоре.
NDA (Non disclosure agreement) – это соглашение о неразглашении информации, которое заключается между владельцем секретных данных и тем, кто будет их использовать. Заключить такой договор можно как с работниками компании, так и с партнерами по бизнесу или с поставщиками. Рассмотрим это на следующих примерах.
Пример №1. Вы занимаетесь производством автозапчастей по специальной технологии. Для того чтобы привлечь покупателей, решаете воспользоваться услугами профессиональных рекламщиков и обращаетесь в рекламное агентство. В ходе проведения переговоров о стоимости сделки и порядка выполнения работ некоторые особенности процесса производства автомобильных деталей необходимо рассказать представителю рекламной компании.
Естественно, раскрывая ему технологию производства, вы вовсе не хотите, чтобы о ней узнал еще кто-то. В этом случае заключается соглашение о неразглашении между юридическими лицами.
Пример №2. Вы ищете нового менеджера и проводите собеседование с потенциальным кандидатом на эту должность. Ему были озвучены объемы продаж, стратегии развития компании и другие важные сведения. Если вы не желаете, чтобы эти данные стали известны другим лицам, то заключаете с ним соглашение о неразглашении.
Важный момент! NDA можно подписать не только с сотрудником, который уже устроился на работу и приступил к своим служебным обязанностям, но также и с потенциальными работниками. Если вы проводите собеседование с несколькими кандидатами и сообщаете им конфиденциальные данные, то необходимо заключить соглашение об их неразглашении.
Что предусмотреть в NDA?
Вот перечень пунктов, которые должны быть в каждом соглашении.
- Понятие и перечень данных, которые относятся к конфиденциальной информации.
- Перечень информации, которая не считается конфиденциальной, и ее разглашение или использование не навредит компании.
- Случаи правомерного разглашения информации. Например, по разрешению сторон или по требованию государственных органов.
- Способы передачи информации: корпоративная почта, мессенджеры, таск-менеджеры, репозитории.
- Штрафы за нарушение соглашения и обязанность возместить ущерб.
- Способы доказывания нарушений.
- Юрисдикция для рассмотрения спора.
Расскажем про каждый из них подробнее.
Существуют два типа NDA: одностороннее и двустороннее
Одностороннее соглашение подразумевает, что конфиденциальная информация передается только одной стороной, которую называют «раскрывающей». Другая сторона, которую называют «принимающей», получает эту информацию и обязуется не раскрывать ее третьим лицам. Такое соглашение заключается с сотрудниками при трудоустройстве или с подрядчиками при заказе услуг.
Двустороннее соглашение о неразглашении подразумевает, что обе стороны передают и хранят информацию друг о друге. Каждая сторона является одновременно «раскрывающей» и «принимающей». Двустороннее соглашение обычно заключают компании, которые взаимно передают друг другу информацию, например, когда работают над совместным проектом.
Подготовка к заключению NDA: советы и рекомендации
Перед подписанием NDA необходимо выполнить два важных шага: определить, какая информация будет считаться конфиденциальной, и продумать процесс ее передачи партнеру.
Определение конфиденциальной информации должно быть четким и точным. Если в соглашении укажут общие формулировки, типа «любая информация, полученная в рамках сотрудничества», это может создать проблемы в случае спора. Необходимо составить точный перечень конфиденциальной информации, чтобы ее защита была максимально эффективной. Кроме того, рекомендуется помечать документы, содержащие конфиденциальную информацию, грифом «Конфиденциально», чтобы избежать случайного разглашения.
Процесс передачи конфиденциальной информации также требует тщательной проработки. Необходимо согласовать с принимающей стороной, как именно будет осуществляться передача информации: через курьера, ЭДО или корпоративную почту. При этом не стоит рисковать и передавать информацию через ненадежные каналы связи, например, мессенджеры. Это может привести к утечке данных, и суд может отказать в защите конфиденциальности.
Важно помнить, что правильная подготовка к заключению NDA — залог эффективной защиты конфиденциальной информации. Правильно определенная информация и процесс ее передачи помогут избежать неприятных ситуаций в будущем.
Действия в случае нарушения соглашения о конфиденциальности
Несмотря на то, что соглашение NDA является результативным инструментом для защиты конфиденциальной информации вашего бизнеса, NDA не дает 100% гарантии того, что раскрытая информация останется конфиденциальной у другой стороной. Если вас интересует защита прав интеллектуальной собственности, обращаем ваше внимание на средства правовой защиты, они могут включать в себя:
- Судебный запрет на дальнейшее распространение конфиденциальной информации.
- Материальное возмещение потерпевшей стороне за причиненный ущерб.
- Выплата суммы, которую сторона заплатила бы за лицензию на использование информации.
- Выплата любой прибыли, полученной от использования полученной информации.
Как правильно составить соглашение с юрлицом
Законодательных требований, как писать соглашение о конфиденциальности между двумя юридическими лицами, нет. Сторонам следует прописать условия:
- предмет соглашения: обязательства сторон по сохранению коммерческой тайны друг друга и подробностей заключенной между ними сделки;
- перечень охраняемой информации;
- обязанности сторон: какие меры каждая из сторон обязана предпринять для охраны коммерческой тайны другой стороны;
- права сторон: допустимое использование предоставленной контрагентом информации;
- ответственность за разглашение;
- дополнительные условия: срок действия соглашения, количество экземпляров, в которых оно составлено, порядок разрешения споров, подсудность, порядок расторжения и изменения соглашения, реквизиты сторон.