Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Налоговые последствия продажи доли в ООО 2023 г.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Продавец не может сразу продать долю третьим лицам. Сначала он сообщает о своем желании другим участникам и делает им предложение о покупке. В этом состоит суть преимущественного права. Участники могут первыми получить подобное предложение и решить, собираются ли они заключить такую сделку. Это же касается и самого общества в целом. Главное, чтобы описанная особенность была прописала в уставе организации. Преимущественное право позволяет учесть интересы участников ООО. Оно реализуется для сохранения действующего состава. Никаких новых лиц при этом в команде не появляется. Получать разрешение от остальных для совершения сделки продавцу не требуется, если в уставе не прописаны иные правила. Однако, продавец обязан предложить купить его долю всем, кто входит в состав общества и владеет долями. Даже если продавец нацелен на сделку с определенным участником, необходимо предварительно сообщить данную информацию остальным и предложить купить всем, и только после отказа остальных можно передавать собственные части покупателю.
Продать долю в ООО по действительной стоимости
Выгодно продать, а при необходимости, и принудить купить долю, можно лишь тогда, когда извстна ее стоимость. Для определения такой стоимости есть два варианта:
— срочная примерная оценка с помощью специалиста-практика в таких вопросах;
— более точная оценка при комплексной работе юриста и оценщика: юрист принимает все меры по выявлению активов ООО и запрету их отчуждения или сокрытия, при возможности выполняет действия по увеличению ликвидности активов, а оценщик (профессиональная компания с опытом оценки таких объектов) производит оценку комплекса активов.
Например, если на баланке организации или в Уставном капитале есть земельный участок, здание или сооружение, железнодорожные пути, водные объекты и пр., оценка долей при наличии серьезных объектов может существенно отличаться в разных оценочных организациях. Но рынок сам подскажет его действительную цену. Остаются к решению важные вопросы: налоги, схемы продажи, безопасность передачи денежных средств и гарантии по сделке. Обо всем этом позаботятся наши юристы, имеющие опыт в сопровождении таких сделок.
Продажа доли в ООО по действительной стоимости может быть быстрой, если продавец и покупатель договорились о цене и иных условиях сделки. Если же ситуация иная, процесс может занять немало времени. Но при продаже доли в большом бизнесе планирование работ и тщательное исполнение намеченного этого стоит и даст хорошие результаты.
Стоимость услуг зависит от количества и сложности действий специалистов. Оговаривается индивидуально.
Преимущественное право при продаже доли ООО
Преимущественное право на покупку доли ООО имеют участники конкретного общества (ст. 21 закона «Об ООО»). Такое право имеет и само общество, если это оговорено в уставе. О своем намерении продать долю участник должен сообщить, направив на имя генерального директора и других участников ООО нотариально заверенную оферту, то есть предложение купить его долю. В течение 30 дней или в другой срок, установленный уставом, от участников или общества должен быть получен акцепт (согласие) на приобретение доли. Если в этот срок акцепт не был получен, то участники или общество теряют преимущественное право на покупку доли.
По общему правилу участники общества приобретают долю пропорционально размерам их долей, но положения устава могут допускать и непропорциональное разделение приобретаемой доли. Если некоторые участники отказались от покупки доли, то преимущественное право покупки остается у других участников. Может быть продана не вся доля целиком, а лишь ее часть, тогда оставшуюся часть можно продать третьему лицу.
Что касается цены доли при ее продаже по преимущественному праву, то она может быть равна номинальной стоимости доли или той, которую установил устав. Установленная цена может быть указана в фиксированной сумме или в виде способа ее расчета на основании таких критериев, как стоимость чистых активов или чистая прибыль общества. Такая заранее установленная цена доли не позволит продавцу нарушить преимущественное право участников, предложив для них слишком высокую цену.
Договор купли-продажи доли. Какие требования?
Договор купли-продажи доли в ООО подлежит нотариальному заверению. Нотариус удостоверяет факт волеизъявления сторон. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
У продавца существуют определенные риски при продаже доли в ООО даже после нотариального заверения. После сделки у покупателя возникает обязанность оплатить её сразу полностью, в рассрочку или кредит. И вот тут часто возникают проблемы. Покупатель не оплачивает или, в случае с рассрочкой/кредитом, перестает совершать очередные платежи.
Возможно, это происходит из-за финансовых трудностей. Но, бывает, что покупатель изначально действует недобросовестно. Он не намеревается в будущем оплачивать долю. В этом случае, продавцу проблематично требовать обратно проданную долю.
К договору купли-продажи доли в уставном капитале необходимо предоставить следующий пакет документов:
- зарегистрированный в Инспекции федеральной налоговой службы Устав общества с ограниченной ответственностью;
учредительный договор; - заверенную у нотариуса копию учредительного договора;
- список участников общества с ограниченной ответственностью;
- свидетельство о регистрации общества с ограниченной ответственностью;
- свидетельство о целевом назначении общества с ограниченной ответственностью, которое подтверждает непринадлежность ООО к внутренним делам государства;
- внутренние акты общества;
- ИНН;
- паспортные данные сторон;
- выписку из органов Федеральной налоговой службы;
- платежные документы, которые подтверждают факт права собственности продавца на долю в уставном капитале;
- выписка, которая подтверждает оплату отчуждаемой доли.
Особенности оформления сделки с иностранцем
Если покупателем выступает гражданин другого государства (иностранная организация), потребуются дополнительные документы:
- нотариально заверенный перевод паспорта;
- справка о месте регистрации в РФ или стране проживания;
- для физического лица, нотариальное согласие супруга на сделку;
- перевод учредительных документов с апостилем, заверенный нотариусом — для юридического лица;
- решение о назначении руководителя (генерального директора);
- доверенность на представителя в России;
- гарантия руководящего органа о соответствии представленных данных об организации требованиям страны нахождения.
После совершения всех действий, нотариус направляет заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в налоговые органы. С 2016 года момент перехода прав на долю в предприятии определяется датой внесения соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц. Кроме того, в течение 3-х дней с момента нотариального удостоверения договора он направляет копию заявления непосредственно в ООО, доля которого была предметом сделки.
Какие сделки с ООО запрещены?
С 08 сентября 2022 г. Указом № 618 запрещены сделки с долями ООО лицами из недружественных стран, в том числе без участия российских резидентов, без получения специального разрешения.
К таким сделкам относятся следующие операции:
- приобретение ООО доли в своем уставном капитале;
- передача доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам либо к третьему лицу;
- передача доли ООО в инвестиционный фонд;
- выход участника путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
- добровольная реорганизация ООО в соответствии с законодательством РФ.
Кроме того, разрешение необходимо получать на операции по договорам:
- об осуществлении прав участников ООО (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.);
- управления залогом доли;
- доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом
которого является осуществление прав, удостоверенных долями ООО;
- простого товарищества (договор о совместной деятельности), заключаемый
ООО.
В индивидуальном порядке разрешение выдает Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций РФ.
Минфин разъяснил позже, что лица из недружественных стран имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства. Кроме того, учитываются подконтрольные им лица, при условии, что контроль установлен после 01 марта 2022 г.
Список «недружественных» государств обозначен в Распоряжении Правительства РФ № 430-р от 05.03.2022 г.
Указ № 618 не распространяется на:
- Редомицилированные компании в соответствии с Федеральным законом от 3 августа 2018 г. № 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах» в специальные административные районы РФ (с августа 2018 года ими считаются о. Русский (Приморский край) и о. Октябрьский (Калининградская область).
- Кредитные и некредитные финансовые организации.
Как происходит учёт продажи долей
В зависимости от того, какие стороны выступают в сделке, в учёте продажа доли отображается несколькими проводками. Рассмотрим примеры с разными продавцами и покупателями.
Если часть капитала находится в собственности юридического лица, то продажу оно отобразит следующим образом:
|
Д-т |
К-т |
Операции |
|
76 |
91.1 |
Отражена выручка от продажи доли в уставном капитале |
|
91.2 |
58 |
Списана стоимость доли в номинале |
|
51 |
76 |
Получены денежные средства от продажи доли |
Преимущественное право на покупку доли ООО
В первую очередь при продаже доли участник должен предложить ее другому участнику/участникам или самому обществу (если это положение предусмотрено уставом). Такой порядок продажи доли называется преимущественным правом, и он направлен на сохранение состава участников ООО и учет их интересов.
В преимущественном праве продаже доли есть важный момент, на который не всегда обращают внимание участники. Как таковое, согласие на продажу доли от других участников не требуется, если только устав не оговаривает иное. Однако, даже если устав не требует согласия участников на продажу доли, то предложить купить ее в рамках преимущественного права продавец обязан всем участникам.
| ✏ Например, участник хочет продать свою долю одному конкретному участнику и делает неверный вывод, что раз устав не требует получать согласие на продажу других участников, то им можно даже не сообщать об этом. Это не так – преимущественное право на покупку доли имеют все участники, и лишать кого-то из них такого права непозволительно. |
Продажа части ООО через выход участника
Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).
Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны. По умолчанию часть капитала вышедшего участника переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися пропорционально их долям. В случае с продажей доля одного из партнеров, а следовательно, и его «вес» при принятии решений неизбежно возрастают. Поэтому голосование по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.
После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.
Как подписать соглашение о купле-продаже?
Договор купли-продажи составляется всегда, когда имеется необходимость продать что-либо в имущественном и неимущественном плане. Продавая долю в ООО, заключение сделки о продаже является обязательным условием успешной реализации продающейся части Общества.
Юридическая договоренность о купле-продаже доли в ООО обязательно подвергается заверению специалистом из нотариальной конторы.
Договор купли – продажи заключается в несколько этапов:
- Соглашение пишется письменно и в офисе. Заверяется оно в нотариальной конторе.
- Принятие решения о продаже доли вследствие ухода с ООО.
- Положительное решение обеих сторон о купле-продаже части в Обществе становится основанием заключения соответствующего договора.
- Члены общества имеют право в процессе работы в компании увеличивать или уменьшать свою долю путём присоединения.
Нужны ли услуги нотариуса?
Услуги юриста требуются при продаже доли третьему лицу, а не члену данной организации. Согласно с законодательством РФ покупка части в фирме своими же людьми может не сопровождаться походом к нотариусу. В этом случае, не придётся ходить к нему несколько раз, а просто заключить договоренность и продать свою долю. В ситуациях, когда участник общества заключает сделку с третьими лицами, такой возможности не предвидится, так как покупатель не принадлежит компании. Бумаги, необходимые для покупки части в Обществе должны быть нотариально заверены, а договор купли-продажи оформлен в присутствии всех участвующих в сделке и нотариуса.
Если в штате сотрудников имеется свой специалист в сфере юриспруденции, обращаться в другое нотариальное бюро или юридическую компанию не имеет смысла. Штатный юрист может сам заверить все необходимые бумаги.
В этом видео описана роль нотариуса при заключении различных договоров, предметом которых является доля в обществе с ограниченной ответственностью.
Как показывает история вопроса, примерно до 2009 года суды исходили из того, что право преимущественной покупки доли не может быть реализовано в рамках открытых торгов.
В частности, в 2008 году ВАС РФ пришел к выводу, согласно которому «целью проведения открытых торгов является получение максимальной цены, которая определяется в ходе проведения торгов, тогда как соблюдение преимущественного права покупки доли предполагает заблаговременное извещение участников общества о цене продажи доли», и «порядок осуществления преимущественного права покупки доли противоречит цели и порядку проведения открытых торгов, следовательно, при продаже доли в уставном капитале общества на открытых торгах, преимущественное право приобретения этой доли у участников общества не возникает» (см. Определение ВАС РФ от 21 июля 2008 г. №7091/08).
В 2009 году ВАС РФ сформулировал правовую позицию, которая заключается в том, что действующее законодательство не содержит положений, ограничивающих право акционеров ЗАО на преимущественное приобретение акций, продаваемых на публичных торгах (см. п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г. №131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»).
Данный подход в равной степени стал применяться при реализации долей участников ООО, и сейчас суды практически единодушно сходятся во мнении, что процедуры банкротства не отменяют право преимущественной покупки доли, а нарушение этого права является основанием для удовлетворении иска участника о переводе на него прав и обязанностей покупателя (см. постановления Восемнадцатого ААС от 20 апреля 2021 г. №18АП-1078/21 по делу №А76-32081/2019; от 2 июня 2021 г. №18АП-5605/21 по делу №А07-27005/2020; постановления Пятнадцатого ААС от 25 июня 2021 г. №15АП-8217/21 по делу №А53-3144/2020; от 6 августа 2021 г. №15АП-7989/21 по делу №А53-44264/2020).
Более того, несоблюдение преимущественного права может привести не только к переводу прав и обязанностей покупателя на участника, но и к дисквалификации арбитражного управляющего (см. постановление Восемнадцатого ААС от 2 июня 2021 г. №18АП-5605/21 по делу №А07-27005/2020).
Вместе с тем некоторые суды все еще придерживаются следующей позиции: при отчуждении имущества должника-банкрота продажа осуществляется помимо воли собственника на основании решения о признании должника банкротом, а значит, условия реализации преимущественного права покупки при проведении торгов в деле о банкротстве отсутствуют (см. постановление АС Дальневосточного округа от 28 февраля 2020 г. №Ф03-481/20 по делу №А51-27808/2016; постановление Десятого ААС от 16 июня 2015 г. №10АП-4114/15), – либо приходят к заключению о том, что преимущественное право возникает только при прямой продаже имущества должника (см. постановление Девятого ААС от 24 февраля 2021 г. №09АП-3548/21 по делу №А40-128685/2020; постановление АС Московского округа от 16 июня 2021 г. №Ф05-12701/21 по делу №А40-128685/2020).
По моему мнению, возможность реализации преимущественного права не может быть поставлена в зависимость от того, в каком порядке происходит продажа – в добровольном или нет, поскольку цель такого права – оградить других участников общества от ненужных новых участников. То есть рассматриваемое право защищает интересы тех, кто остается в обществе, а не участника, доля которого продается в связи с его банкротством.
Относительно необходимости соблюдения нотариальной формы сделки при продаже доли в процедуре банкротства есть два взаимоисключающих подхода: 1) нотариальное удостоверение не требуется; 2) нотариальное удостоверение требуется.
Приверженцы первого подхода считают, что нотариальное заверение преследует цель соблюдения гарантий для участников сделки, однако участники торгов получают необходимые гарантии исходя из проведения процедуры торгов. Данная форма реализации имущества, а также особенности статуса арбитражного управляющего в процедуре банкротства стали основаниями для вывода судов о том, что соблюдение нотариальной формы договора при реализации имущества в деле о банкротстве не требуется (см. постановление АС Поволжского округа от 8 апреля 2013 г. по делу №А57-12629/2012). В постановлении от 18 февраля 2020 г. №Ф09-153/19 по делу №А76-28653/2018 АС Уральского округа также указал на специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. 447–448 ГК РФ; ст. 110 Федерального закона о банкротстве) и отметил, что «процесс проведения торгов детально урегулирован законодательством, они проводятся уполномоченным на то субъектом», следовательно, «нет необходимости привлекать нотариуса к тому, чтобы он удостоверился в законности будущей сделки, в том, что участники ее в необходимой мере правосубъектны и т.д., то есть проверил бы, соблюдены ли условия действительности будущей сделки».
Такой подход, с моей точки зрения, в целом является разумным, целесообразным и экономным, однако, он противоречит правилам о нотариальной форме сделки, установленным Федеральным законом об ООО.
В свою очередь свежая судебная практика однозначно указывает на то, что нормы Федерального закона о банкротстве не отменяют требование о нотариальном удостоверении, а фигура арбитражного управляющего не может подменять собой фигуру нотариуса (см. постановление Одиннадцатого ААС от 26 марта 2021 г. №11АП-842/21 по делу №А72-12721/2019; постановление Пятнадцатого ААС от 6 августа 2021 г. №15АП-10336/21 по делу №А53-1398/2021).
В целом складывается впечатление, что наиболее уязвимой стороной отношений по продаже доли является победитель торгов. Оказывая значительное влияние на то, сколько денег поступит в конкурсную массу, победитель торгов не знает, станет он участником общества или нет. И единственное решение, которое принимает потенциальный победитель торгов, – это участвовать в них или нет с учетом доступной ему информации. Итог этого решения полностью зависит от поведения участников общества и самого общества.
Возникающая неопределенность, безусловно, снижает привлекательность доли для сторонних покупателей, в то время как у участников общества всегда есть выбор и место для маневра, а должник и конкурсные кредиторы при любых обстоятельствах претендуют на получение стоимости доли по цене, сформированной на торгах, за исключением случая, когда имеет место запрет на отчуждение доли, предусмотренный уставом.
Продажа доли другому соучредителю
Отчуждение доли в бизнесе по своей процедуре похоже на процесс продажи долей в объектах недвижимости. Ведь при их продаже первое предложение должно поступить другим собственникам или соседям, если речь идёт о коммунальной квартире. Аналогично обстоит дело и с ООО.
Впрочем, если учредителей двое и один продаёт свою долю другому, иных претендентов нет и быть не может по умолчанию. А вот когда больше двух, учтены должны быть интересы всех. Поэтому продавец направляет им специальное предложение, которое называется оферта, содержащее все условия будущей сделки.
Закон устанавливает обязательную нотариальную форму такого предложения. То есть первым шагом участника ООО при продаже его доли будет обращение к нотариусу для удостоверения его оферты.
При дарении доли процедура подготовки к сделке немного отличается. У соучредителей в этом случае нет преимущественного права на приобретение этой доли, поэтому и направление им специального предложения не требуется. Однако уставом ООО может быть запрещено дарение доли третьим лицам или другим соучредителям без получения согласия на это всех участников общества. Следовательно, такое согласие продавцу нужно получить.
Факт получения соучредителями предложения о продаже доли надо подтвердить документально. Это можно сделать двумя способами:
- вручить отпечатанный текст предложения каждому из них лично под подпись с указанием даты получения;
- разослать по почте заказными письмами с уведомлениями о вручении и описью вложений (эту корреспонденцию нужно направить и на адрес ООО).
Если соучредители не выразили своего согласия в течение 30 дней после получения предложения, они автоматически признаются отказавшимися от него.
Продажа доли в ООО: общие правила
В обязательном порядке продажа участником ООО своей доли должна начинаться с направления оферты остальным владельцам бизнеса. По получении такого предложения у собственников есть 30 дней на то, чтобы его принять. Письменное согласие является по сути заключением договора на продажу.
Закон не содержит положений о преимущественном праве приобретения доли для самого общества. Однако, данное условие может закрепляться в уставе. Тогда на решение организации отводится ещё 7 дней по истечении срока, установленного для учредителей (либо с момента их официального отказа от покупки).
Если и компания, и участники не пожелали приобрести долю, то она продается 3-му лицу.
Похожие записи: